注冊(cè)公司是創(chuàng)業(yè)者必須面對(duì)的任務(wù)之一。這個(gè)過(guò)程可能會(huì)有些復(fù)雜，但是只有完成這個(gè)過(guò)程，你的企業(yè)才能夠合法地運(yùn)營(yíng)。主頁(yè)將會(huì)介紹廈門(mén)申請(qǐng)注冊(cè)香港公司怎么辦理，有相關(guān)疑問(wèn)的閱讀者，那就請(qǐng)繼續(xù)看下去吧。

作者 天達(dá)共和律師事務(wù)所 李紹波 李乃亮

中國(guó)內(nèi)地與香港特別行政區(qū)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“香港”或“香港特區(qū)”）之間投資活躍。據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計(jì)，截至2021年底，香港與內(nèi)地之間的相互累計(jì)投資分別為14331億美元和8071億美元，大量香港企業(yè)和內(nèi)地企業(yè)在另一地持有實(shí)物和股權(quán)等資產(chǎn)。在此背景下，兩地公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后如何獲得另一地司法認(rèn)可和協(xié)助，即所謂“跨境破產(chǎn)”，成為實(shí)踐中日益被關(guān)注的問(wèn)題。因兩地之間缺乏相應(yīng)的司法協(xié)助，長(zhǎng)期以來(lái)該問(wèn)題未得到解決。事實(shí)上，內(nèi)地法院于2021年年底作出首例（對(duì)香港）跨境破產(chǎn)協(xié)助裁定，而香港高等法院首次對(duì)內(nèi)地破產(chǎn)的認(rèn)可和協(xié)助（華信破產(chǎn)案）裁定則于2019年年底做出[1]。自2021年5以來(lái)，兩地跨境破產(chǎn)程序在香港和內(nèi)地部分地區(qū)進(jìn)入試點(diǎn)階段，本文就此提供簡(jiǎn)要介紹和指引。

一、兩地跨境破產(chǎn)的法律規(guī)范

跨境破產(chǎn)問(wèn)題的本質(zhì)是破產(chǎn)程序的域外效力問(wèn)題。

兩部聯(lián)合國(guó)示范法

1997年，聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)通過(guò)《跨國(guó)界破產(chǎn)示范法》，該法以促進(jìn)不同國(guó)家法院和主管機(jī)構(gòu)之間涉及跨國(guó)界破產(chǎn)案件的合作為目的，旨在協(xié)助各國(guó)建立相應(yīng)的破產(chǎn)機(jī)制。2019年，聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)通過(guò)《關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行與破產(chǎn)有關(guān)的判決的示范法》，在前者示范法的基礎(chǔ)上，在尊重各國(guó)破產(chǎn)立法及判決的前提下，著眼于權(quán)利和補(bǔ)救措施、促進(jìn)不同法域之間與破產(chǎn)有關(guān)的禮讓及合作。兩部示范法雖對(duì)我國(guó)無(wú)強(qiáng)制約束力，但無(wú)疑對(duì)我國(guó)完善跨境破產(chǎn)立法有重要的參考和指引作用。

我國(guó)破產(chǎn)法

關(guān)于跨境破產(chǎn)，我國(guó)2006年頒布的《破產(chǎn)法》第五條針對(duì)外國(guó)破產(chǎn)程序在我國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行的條件做了概括性規(guī)定。該條以我國(guó)與他國(guó)簽訂有相應(yīng)國(guó)際條約為前提條件，故長(zhǎng)期以來(lái)該條規(guī)定幾乎沒(méi)有實(shí)際應(yīng)用案例。該條規(guī)定首先以國(guó)內(nèi)法的形式，肯定在我國(guó)發(fā)生的破產(chǎn)程序，對(duì)債務(wù)人在中國(guó)領(lǐng)域外的財(cái)產(chǎn)發(fā)生效力，即我國(guó)破產(chǎn)程序具有域外法律效力。其次，該條也規(guī)定外國(guó)破產(chǎn)程序在我國(guó)可以有條件的予以承認(rèn)和執(zhí)行，其前提條件包括：

外國(guó)法院已就破產(chǎn)案件作出生效的判決、裁定；

涉及債務(wù)人在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)產(chǎn)；

中國(guó)與外國(guó)締結(jié)或參加有國(guó)際條約；

不損害國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益，不損害中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益。

《最高人民法院與香港特別行政區(qū)政府關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院互相認(rèn)可和協(xié)助破產(chǎn)程序的會(huì)談紀(jì)要》

為解決香港與內(nèi)地之間日益增多的跨境破產(chǎn)問(wèn)題，2021年5月，最高人民法院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“最高法院”）與香港特區(qū)政府簽署《最高人民法院與香港特別行政區(qū)政府關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院互相認(rèn)可和協(xié)助破產(chǎn)程序的會(huì)談紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《會(huì)談紀(jì)要》），規(guī)定由內(nèi)地試點(diǎn)地區(qū)的中級(jí)人民法院和香港高等法院開(kāi)展互相認(rèn)可和協(xié)助破產(chǎn)程序工作。

《最高人民法院關(guān)于開(kāi)展認(rèn)可和協(xié)助香港特別行政區(qū)破產(chǎn)程序試點(diǎn)工作的意見(jiàn)》

最高法院于2021年5月發(fā)布法發(fā)[2021]15號(hào)《最高人民法院關(guān)于開(kāi)展認(rèn)可和協(xié)助香港特別行政區(qū)破產(chǎn)程序試點(diǎn)工作的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《試點(diǎn)意見(jiàn)》），該意見(jiàn)指定內(nèi)地三個(gè)地區(qū)的中級(jí)人民法院作為與香港跨境破產(chǎn)工作的試點(diǎn)法院，并對(duì)相應(yīng)程序做了較為具體的規(guī)定。

香港特區(qū)律政司《內(nèi)地破產(chǎn)管理人向香港特區(qū)法院申請(qǐng)認(rèn)可和協(xié)助的程序?qū)嵱弥改稀?/strong>

2021年，香港特區(qū)律政司發(fā)布《內(nèi)地破產(chǎn)管理人向香港特區(qū)法院申請(qǐng)認(rèn)可和協(xié)助的程序?qū)嵱弥改稀?/strong>（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《程序指南》），規(guī)定了內(nèi)地破產(chǎn)管理人向香港特區(qū)高等法院申請(qǐng)認(rèn)可和協(xié)助的簡(jiǎn)要程序并提供文件范本。

二、香港向內(nèi)地申請(qǐng)承認(rèn)與協(xié)助（有限試點(diǎn)及其程序）

1. 申請(qǐng)主體

申請(qǐng)破產(chǎn)程序認(rèn)可與協(xié)助的主體是香港破產(chǎn)債務(wù)人的管理人，即清盤(pán)人或者臨時(shí)清盤(pán)人。

是否屬于香港破產(chǎn)債務(wù)人，以“主要利益中心”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。一般以債務(wù)人注冊(cè)地作為其主要利益中心，同時(shí)債務(wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、主要營(yíng)業(yè)地和主要財(cái)產(chǎn)所在地也作為綜合考量因素。主要利益中心應(yīng)在香港存續(xù)6個(gè)月方可視為香港破產(chǎn)債務(wù)人。

2. 申請(qǐng)內(nèi)容

認(rèn)可依香港法律進(jìn)行的公司強(qiáng)制清盤(pán)；

認(rèn)可公司債權(quán)人自動(dòng)清盤(pán)；

認(rèn)可由清盤(pán)人或者臨時(shí)清盤(pán)人提出并經(jīng)香港特區(qū)法院批準(zhǔn)的公司債務(wù)重組程序；

認(rèn)可清盤(pán)人或者臨時(shí)清盤(pán)人身份；

以及申請(qǐng)?zhí)峁┞穆殔f(xié)助。

3. 范圍有限的管轄法院

目前最高法院僅指定上海市、廈門(mén)市和深圳市三地法院開(kāi)展與香港之間的跨境破產(chǎn)試點(diǎn)。只有當(dāng)債務(wù)人在內(nèi)地的主要財(cái)產(chǎn)位于前述地區(qū)、在前述地區(qū)存在營(yíng)業(yè)地，或者在前述地區(qū)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)的情況下，前述地區(qū)法院才有管轄權(quán)。換言之，目前可接受香港破產(chǎn)程序申請(qǐng)認(rèn)可和協(xié)助的內(nèi)地法院范圍極為有限，除此以外的其他法院并無(wú)管轄權(quán)。香港破產(chǎn)債務(wù)人主要財(cái)產(chǎn)、營(yíng)業(yè)地或代表機(jī)構(gòu)在前述三個(gè)地區(qū)以外的，仍無(wú)法在內(nèi)地獲得跨境破產(chǎn)協(xié)助。應(yīng)注意的是，最高法院試點(diǎn)意見(jiàn)沒(méi)有指明“試點(diǎn)地區(qū)”是指前述三個(gè)城市還是其所在的省。但從兩地會(huì)談紀(jì)要“試點(diǎn)地區(qū)有關(guān)中級(jí)人民法院”之表述判斷，試點(diǎn)地區(qū)應(yīng)僅包括前述三個(gè)城市。

根據(jù)上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于調(diào)整上海法院強(qiáng)制清算與破產(chǎn)案件集中管轄的通知》，債務(wù)人為金融機(jī)構(gòu)的跨境破產(chǎn)案件由上海金融法院管轄，其他跨境破產(chǎn)案件由上海市第三中級(jí)人民法院管轄。

廈門(mén)市中級(jí)人民法院和深圳市中級(jí)人民法院分別管轄?wèi)?yīng)由本市管轄的與香港之間的跨境破產(chǎn)案件。

4. 申請(qǐng)和審理程序

1) 香港管理人應(yīng)向管轄法院提交系列申請(qǐng)文件。

這些文件主要包括：

申請(qǐng)書(shū)，其應(yīng)載明的具體內(nèi)容見(jiàn)《試點(diǎn)意見(jiàn)》第七條；

香港高等法院請(qǐng)求認(rèn)可和協(xié)助的函；

破產(chǎn)香港破產(chǎn)程序啟動(dòng)文件和管理人委任文件；

申請(qǐng)認(rèn)可和協(xié)助的裁判文書(shū)副本；

管理人身份證件、主要利益中心證據(jù)材料等。

2) 法院通知債權(quán)人，發(fā)布公告，審查和聽(tīng)證

內(nèi)地法院收到申請(qǐng)后應(yīng)通知已知債權(quán)人等利害關(guān)系人并予以公告。法院對(duì)申請(qǐng)材料進(jìn)行審查，必要時(shí)進(jìn)行聽(tīng)證，其后作出是否準(zhǔn)許申請(qǐng)的裁定。

關(guān)于通知已知債權(quán)人，是否包括通知境外債權(quán)人，《試點(diǎn)意見(jiàn)》中未予明確。《跨國(guó)界破產(chǎn)示范法》條款包含了外國(guó)債權(quán)人介入本國(guó)程序的內(nèi)容，其第12條和13條規(guī)定本國(guó)法院應(yīng)通知外國(guó)債權(quán)人，并應(yīng)保障外國(guó)債權(quán)人的求償權(quán)等級(jí)。但根據(jù)《試點(diǎn)意見(jiàn)》關(guān)于內(nèi)地法院可允許香港管理人在內(nèi)地履行職責(zé)的范圍，可在內(nèi)地向香港管理人申報(bào)債權(quán)的僅包括內(nèi)地債權(quán)人，因此我們認(rèn)為目前我國(guó)未采用《跨國(guó)界破產(chǎn)示范法》的前述規(guī)定，內(nèi)地法院無(wú)需通知境外債權(quán)人。

5. 內(nèi)地法院的裁判內(nèi)容和后續(xù)可申請(qǐng)事項(xiàng)

1) 根據(jù)香港管理人的申請(qǐng)，內(nèi)地法院可裁定管理人在內(nèi)地履行以下職責(zé)：

接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；

調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；

決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；

在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；

管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；

代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

接受內(nèi)地債權(quán)人的債權(quán)申報(bào)并進(jìn)行審核；

人民法院認(rèn)為可以允許香港管理人履行的其他職責(zé)。

應(yīng)注意的是，上述管理人決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)、管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，其營(yíng)業(yè)和財(cái)產(chǎn)的范圍均應(yīng)限于內(nèi)地。

2) 債務(wù)人在內(nèi)地的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)先用于根據(jù)內(nèi)地法律應(yīng)優(yōu)先清償?shù)膫鶆?wù)，剩余財(cái)產(chǎn)按照香港破產(chǎn)程序清償和分配；

3) 內(nèi)地法院認(rèn)可香港破產(chǎn)程序后，管理人可申請(qǐng)法院解除對(duì)債務(wù)人在內(nèi)地財(cái)產(chǎn)的保全措施、中止相關(guān)執(zhí)行程序；

4) 內(nèi)地法院認(rèn)可香港破產(chǎn)程序后，管理人或債權(quán)人可申請(qǐng)法院指定內(nèi)地管理人；

內(nèi)地法院認(rèn)可香港破產(chǎn)程序后，管理人可申請(qǐng)法院對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配、債務(wù)重組安排、終止破產(chǎn)程序等事項(xiàng)提供協(xié)助。

三、內(nèi)地向香港申請(qǐng)承認(rèn)及協(xié)助

香港律政司就內(nèi)地破產(chǎn)管理人向香港法院申請(qǐng)認(rèn)可和協(xié)助提供了簡(jiǎn)要的《實(shí)用指南》，根據(jù)該指南，內(nèi)地破產(chǎn)管理人向香港法院申請(qǐng)跨境破產(chǎn)協(xié)助的主要程序如下：

1. 負(fù)責(zé)向內(nèi)地提供跨境破產(chǎn)協(xié)助的香港管轄法院是香港高等法院，具體由該法院的原訟法庭受理；

2. 內(nèi)地管理人應(yīng)先向內(nèi)地破產(chǎn)管轄法院申請(qǐng)出具致香港高等法院原訟法庭的請(qǐng)求書(shū)，請(qǐng)求書(shū)中應(yīng)列明申請(qǐng)的命令內(nèi)容；

3. 內(nèi)地管理人依內(nèi)地法院出具的請(qǐng)求書(shū)，以及附有宗教式誓章或非宗教式誓詞等，向原訟法庭申請(qǐng)標(biāo)準(zhǔn)格式命令；

4. 原訟法庭可以書(shū)面方式處理申請(qǐng)，或視必要指示召開(kāi)庭審處理。

四、兩地跨境破產(chǎn)合作展望

雖然兩地之間跨境破產(chǎn)合作直到最近兩年才有所突破，但自2021年至今，上海、深圳等地法院已就多個(gè)香港破產(chǎn)管理人申請(qǐng)的認(rèn)可和協(xié)助申請(qǐng)作出裁定?？紤]到兩地之間的巨量投資、經(jīng)濟(jì)狀況等諸多因素，可以預(yù)見(jiàn)相應(yīng)案件數(shù)量將持續(xù)增多，內(nèi)地管轄法院也將不再局限于少數(shù)地區(qū)。

注釋

[1] 該案Jonathan Harris法官在裁決中稱(chēng)此案為香港法院承認(rèn)和協(xié)助內(nèi)地破產(chǎn)程序的第一案，但實(shí)際上香港高等法院曾于2001年裁定對(duì)廣東國(guó)際信托投資公司破產(chǎn)給與協(xié)助。

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